学术茶山刘丨依宪立法与宪法实施&依法防控疫情专题解读

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编者按

在两个一百年交汇点上和依法治国的方针背景下，面临疫情肆虐，宪法实施的作用显得更为重要。本文结合中南财胡弘弘老师的文章，以及命题动向，作出专题解读，两个专题合并为一个，请大家结合已有知识体系充分吸收。

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作者简介：茶山刘宪行武昌鱼，系中南财经政法大学宪法学与行政法学方向硕士研究生，鱼跃中南财团队骨干成员，主要负责中南财经政法大学法学考研宪法与行政法方向产品开发与维护，关注领域为：基本权利、国家机构、合宪性审查等。

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依宪立法与宪法实施专题

【热点概述】

本专题主要来源于中南财经政法大学法学院宪法学与行政法学系的胡弘弘教授于2021年3月在法学核心期刊《政法论丛》上发表的论文《依宪立法的再思考:“由法律规定”之宪法实施》。一方面，依宪治国与宪法实施成为当前法治建设的重要命题；另一方面，作为中南大法学院宪法学方向中青年学术中坚力量，胡老师最新的研究成果对于初试考察具有一定的参考价值。文章的核心观点是依宪立法不仅是立法原则，也是宪法实施的行为。由立法机关依据宪法进行立法是宪法实施中一种非常重要的常态化方式。实施宪法文本中“由法律规定”的条款是立法机关实施宪法的直接体现。同时需要注意的是，本部分内容还可与法理法治部分相关知识点结合掌握。在此提示考生，论文性质的热点，考生一方面要搞清楚热点本身解释了什么问题，另一方面也要感受学习学术论文的行文逻辑，帮助提升论述题的答案构建能力，因为论述题实质上就是要求考生完成一篇“低配版”的学术小论文。

【基础知识】

（一）宪法实施的含义

宪法实施是指宪法规范在实际生活中的具体落实，是宪法制定颁布后的运行状态，也是宪法作用于社会关系的基本形式。宪法实施通常包括宪法的遵守，宪法的适用和宪法实施的保障三个方面。宪法作为法律的一种，具有与普通法律相同的一些特点，因而宪法的实施与普通法律的实施存在共同点。同时，宪法在国家法律体系中的地位和作用以及宪法在内容和规范等方面的特殊性，又决定了宪法的实施具有不同于普通法律实施的具体特点。

1、宪法实施的广泛性和综合性。广泛性包括宪法实施范围的广泛性和宪法实施主体的广泛性；综合性是指宪法的实施是整个国家具有高度综合性的社会问题。

2、宪法实施的最高性和原则性。宪法具有最高的法律效力；宪法只规定调整社会关系的一般原则，对人们行为后果往往只从总体上作肯定与否定的评价。

3、宪法实施的直接性和间接性。宪法实施尽管具有直接性，但是其间接性更为突出，如对违宪行为进行追究的方式，包括直接制裁和间接制裁两个方面。

（二）宪法实施的三个环节

1、宪法的遵守。指一切国家机关、社会组织和公民个人严格依照宪法规定从事各种行为的活动。宪法的遵守通常包括两层含义。狭义的宪法遵守，即社会组织和公民个人遵守宪法的禁止性规定、行使宪法规定的权利和履行宪法规定的义务。广义的宪法遵守，即在狭义的宪法遵守基础上包括宪法的执行，即国家机关贯彻落实宪法内容的活动。广义的宪法遵守可与下文胡弘弘教授提出的“依宪立法是宪法实施的重要途径”这一观点相联系，是立法机关贯彻落实宪法的活动。

2、宪法的适用。当宪法的禁止性规定得不到遵守、对宪法规定的权利和义务产生了分歧；违反宪法的禁止性规定、因不履行宪法设定的义务而应承担的宪法责任得不到落实时，应当由特定的国家机关予以纠正并追究宪法责任。宪法的适用主要有两种途径：通过宪法解释消除分歧，保证宪法规范的准确适用；通过宪法监督纠正违宪行为，维护宪法秩序。

3、宪法实施的保障。是国家为了促进宪法的贯彻落实而建立的制度和开展活动的总称。宪法实施的保障可以分为三个方面：政治保障，主要是指作为执政党的中国共产党对于宪法的遵守；社会保障，即宪法本身没有规定，但在其所处的社会中可以推动宪法实施的社会心理与制度环境，如公民良好的宪法意识、稳定的政治环境等；法律保障，即宪法自身的保障，指由宪法本身所规定的维护宪法尊严、保护宪法实施的理念宣示与制度程序，在制度上，除上述针对违宪行为的宪法监督制度外，严格的宪法修改程序也是保障宪法实施的措施。

【论文结构】

（一）依宪立法是宪法实施的重要途径

宪法实施有多种方式，其中立法机关的实施活动就是一种非常重要的常态化方式。立法机关实施宪法，既包括主动地依宪立法的作为，也包括接受以宪法为标尺的合宪性审查。

（二）宪法文本中的“由法律规定”意味着依宪立法的必然性

1、“由法律规定”的宪法表述，是一种以宪法为核心的法律体系观的体现，也是一种对法规范所调整的社会关系层次的制度安排。

2、现行宪法中的“由法律规定”：

（1）总纲部分，关于自然资源和土地所有权的归属。

（2）总纲部分，关于特区制度的规定。

（3）国家机构部分，关于国家机关的组成以及内部组织，出现大量“由法律规定”。

（4）国家机构部分，关于基层群众自治与基层政权的关系。

（三）宪法文本中的“由法律规定”意味着依宪立法的义务属性

1、属于宪法的直接授权，即宪法授权给立法机关对所界定的事项进行立法的明确授权。

2、属于国家立法机关的义务条款。

3、属于排他性的权力条款，即实施“由法律规定”的外在规范形式只能由“法律”予以完成，而非其他规范形式。

（四）由法律规定”之宪法实施促成依宪立法制度形成

1、在明确授权的事项范围里立法。

2、在合适的期限里予以立法，包括即时实施、列入立法规划或年度计划、时机暂未成熟以暂行法或试行法为外在形式等。

3、以法律的形式予以实施。

4、遵循完整的立法程序。

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依法防控疫情专题

【热点概述】

2019年末爆发的新冠肺炎疫情，深刻影响了国家与社会的治理机制以及公民个体的生活。中国政府采取积极有为的防疫措施及时控制住了疫情，保障了广大人民群众的生命健康，充分彰显了社会主义制度的优越性。习近平总书记强调“疫情防控越是到最吃劲的时候，越要坚持依法防控，在法治轨道上统筹推进各项防控工作，保障疫情防控工作顺利开展”。但在疫情防控过程中，地方政府出现了一些公权力过度使用从而侵犯公民权利的问题，如2021年11月发生的江西上饶防疫人员上门扑杀居民宠物狗事件，引发了社会舆论关注。从宪法学视角研究分析这些问题，功利而言是为潜在的考点做准备，更重要的是通过这个训练的过程培养公法思维和意识，成为国家法治与人民权利的捍卫者。

【基础知识】

由于疫情防控问题涉及的宪法学问题非常广泛， 因此仅在此列出可能考察的考点。关于考点的具体内容，限于篇幅原因不再详细列出，之前已购买鱼跃团队616法基或810宪行服务的考生可直接参考讲义相关内容。其中部分观点根据莫纪宏、胡弘弘、王锴教授等权威学者在中国人民大学公法研究中心主办的“2020年度中国十大宪法事例发布暨研讨会”的发言整理得出。参考网址：http://www.calaw.cn/article/default.asp?id=13974。最后访问时间：2021年11月30日。

（一）基本权利的保障与限制

1、公民基本权利的限制。在疫情防控的大背景下，出于公共利益保护的要求势必要对公民的基本权利作一定限制，而这一宪法依据便是《宪法》第51条：“中华人民共和国公民在行使自由和权利的时候，不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利”。

2、对公民基本权利限制的限制。基于公民基本权利的重要性，对其进行克减需要严格控制在法律范围内，即对限制本身进行限制，核心在于确立基本权利限制的比例原则，即目的适当性、适当原则、必要原则、权衡原则四项内容。

（二）中央与地方的关系

我国所取得的防疫成就与中央和地方的宪法关系是分不开的。举国抗疫是在中央的统一领导下，发挥地方的积极性与主动性的模式下开展的，是“遵循在中央的统一领导下，充分发挥地方的积极性和主动性”的央地原则在疫情防控中的生动体现。

（三）人大与政府的关系

在防疫过程中，习近平总书记强调，要为疫情防控提供有力的法治保障。多个省市人大常委会召开会议，通过了疫情防控的人大决定，对授权地方政府开展防疫工作做出了规定。在人大与政府之间的关系方面，相关的具体事项还有待进一步的明确，特别是专项工作报告是年度计划的常规项，还是允许临时增加的项目，也是需要进一步的研究的。

（四）基层群众自治制度制度

疫情防控是一个下沉到基层的过程，需要广泛动员基层力量才能最大程度地发挥防疫措施的效果。而动员基层力量，一方面要发挥基层党组织的先锋与战斗堡垒作用，另一方面也要充分依靠基层群众自治制度，实现基层群众的自我动员与自我服务。如何看待防疫过程中基层群众性自治组织与基层政权的关系，是考生需要重点关注的问题。

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